架设“手机口”为诈骗分子提供通话帮助，其行为构成帮助信息网络犯罪活动罪，还是诈骗罪——

根据主观明知、与上游犯罪人员关系予以综合判断

张晨

【基本案情】

2023年5月，王某在某社交软件看到一则招工信息，后添加了对方的QQ号，对方告知王某可从事“手机口”业务：准备两部手机，一部通过QQ软件接通上线的语音通话，一部使用其手机号拨打被害人电话，每小时支付报酬210元。后王某通过QQ号联系上线进入QQ群，在QQ群中对方向王某提供电话号码，并指导王某使用其手机拨打电话，转接QQ语音电话，供上线以“兼职招工”等名义骗取被害人使用。王某采取上述方法共计拨打转接电话118次，其拨打的电话致使庄某被骗63963元。2023年5月14日，王某到公安机关投案，后被取保候审。

【分歧意见】

第一种观点认为，王某的行为构成帮助信息网络犯罪活动罪。理由是：王某在知晓他人可能利用信息网络进行诈骗的情况下，按照上线指示架设“手机口”提供通讯传输辅助，仅对所辅助犯罪行为有概括性认识，与上游诈骗人员无“事前通谋”或“事中勾连”，未实施具体诈骗行为，其行为更符合帮助信息网络犯罪活动罪的特征，而非诈骗罪的共犯。王某的辅助行为限于诈骗预备阶段，未进一步参与诈骗实行行为，且预备行为原则上不受刑事处罚，对预备行为的辅助亦不应受罚。此外，该类案件中，涉诈金额往往不受行为人控制，行为人发挥的作用、参与时长及获利均有限，若以诈骗罪论处，易导致罪刑失衡，以帮助信息网络犯罪活动罪定罪更符合罪责刑相适应原则。

第二种观点认为，王某的行为构成诈骗罪。王某主观上明知上线人员从事电信网络诈骗犯罪活动。在帮助诈骗客服转接语音电话过程中，王某能够清晰听到通话内容，从而判断上线通过电信网络进行诈骗。王某在案发前持续帮助诈骗分子拨打诈骗电话百余次，与诈骗分子建立了稳定的合作关系，联络紧密且固定，据此可认定王某对上游诈骗犯罪有明确的认识；客观上，王某为诈骗犯罪提供了通讯传输辅助。根据相关司法解释，明知他人实施电信网络诈骗犯罪而提供通讯辅助的，应以诈骗罪共犯论处。

【评析意见】

对于架设“手机口”为诈骗分子提供通话帮助的行为应定性为帮信罪还是诈骗罪，争议较大。就本案而言，笔者同意第二种意见，王某的行为构成诈骗罪，理由如下：

第一，从共同犯罪构成来看，上游诈骗行为人实施实行行为，王某起到通讯传输辅助作用，属帮助犯。帮助犯成立需有帮助故意，即认识到正犯行为可能危害社会，并希望或放任其发生。帮助者与被帮助者构成共同犯罪，不必然要求“事前通谋”或“事中勾连”，即使持放任态度，也可构成共同犯罪。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理帮助信息网络犯罪活动等刑事案件有关问题的意见》指出，明知他人实施电信网络诈骗犯罪，提供手机卡、通讯工具等帮助的，应以共同犯罪论处。因此，判断行为人主观明知程度是关键。本案中，王某能清晰听到诈骗电话内容，明知上线实施电信网络诈骗犯罪，却仍出于获取报酬目的，采取放任态度，持续架设“手机口”帮助拨打转接诈骗电话百余次，导致他人受骗。这与龙八国际app下载有关解答中对此类人员行为的认定相符：行为人非诈骗团伙成员，也未与诈骗团伙有直接事前或事中联系，但在较长时间内相对稳定地帮助诈骗分子实施特定行为，形成稳定协作关系，已成为诈骗链条上的固定环节。在此类情形中，行为人对诈骗犯罪行为“心知肚明”。综合全案证据，依法可认定其明知他人实施电信网络诈骗犯罪，应以诈骗罪共犯论处。

第二，从犯罪阶段和形态上看，诈骗罪从行为人开始实施欺骗行为时，就已经着手，进入实行阶段。实施欺骗行为后，没有使他人陷入错误认识，或者虽使他人陷入错误认识但未处分财产的，属于诈骗未遂。从本案看，上线诈骗人员在王某的帮助下以客服名义使用诈骗话术欺骗他人，已经着手实行犯罪。此外，预备行为不同于犯罪预备，其不是一种未完成犯罪形态。从预备行为到着手实行犯罪乃至犯罪既遂，是一个完整的犯罪进程。如果实行行为既遂，那么提供了帮助和促进的预备行为作为共同犯罪同样既遂，应当共同承担责任。正是由于王某的帮助行为导致了被害人受骗等危害后果，对王某当然应以诈骗罪的共犯追究刑事责任。

第三，从处理效果审视，电信网络诈骗犯罪处理应坚持全链条审查，从共同犯罪整体考量。为电诈人员提供特定帮助的犯罪行为，在考虑诈骗金额、获利基础上，应结合其在诈骗犯罪链条中的层级、地位、作用，准确界定刑事责任。本案中，王某在共同犯罪中扮演辅助角色，可认定为从犯。犯罪情节认定上，查实关联电诈1起，诈骗金额63963元，已达数额巨大标准，因此，对王某应按诈骗罪处罚。若以帮信罪构成要件评价王某行为，不仅无法全面评价其行为，还会导致该类行为脱罪，造成罪责刑不相适应，无法有效打击电信网络诈骗犯罪。

综上所述，笔者认为，对于被告人提供“手机口”通讯传输帮助行为的认定，应从被告人的主观明知、与上游犯罪人员的关系进行综合判断。对于明知他人实施电信网络诈骗犯罪而提供帮助，与上游犯罪人员已经形成较为稳定的协作关系，应以诈骗罪共犯定罪量刑，并可依法适用从犯等从宽处罚情节对诈骗罪共犯准确量刑，实现严厉惩处电信网络诈骗犯罪，避免架空电信网络诈骗中的帮助行为构成诈骗共同犯罪的相关规定，保证案件审理的公平、公正。

（作者分别为河南省新密市人民检察院检察长、综合业务部副主任、政治部副主任）